10月16日,古天乐太阳娱乐集团tyc493“鑫士铭法律实务大讲堂”第八讲在青岛校区华岗苑开讲。山东鑫士铭律师事务所首席合伙人刘学信以“赢在法庭:诉讼策划的构造分析和程序展开”为题作学术报告。本次讲座由古天乐太阳娱乐集团tyc493、古天乐太阳娱乐集团tyc493(威海)院长周长军教授主持,古天乐太阳娱乐集团tyc493荣聘教授郭明瑞,山东鑫士铭(青岛)律师事务所主任郝玉燕担任与谈人,学院师生、即墨区政法干部和部分法律实务人员八十余人参与讲座。
讲座伊始,刘学信从法官思维和律师思维的差异谈起,他指出,法官思维是公正裁判和程序正当的思维,而律师思维是接受当事人委托并为其解决问题的思维,故诉讼策划对律师具有重要意义。随后,他从诉讼目的确定、诉讼请求提出、可诉性论证、诉讼方案制定、诉讼程序设计五个方面详细介绍了诉讼策划的构造分析和程序展开。
首先,在诉讼目的确定和诉讼请求提出方面,刘学信以公司诉讼可能具有清盘、上市、争夺控制权、刑事控告等多重诉讼目的为例,指出诉讼目的具有隐蔽性、复合性的特征。他认为,诉讼目的关乎诉讼的正当性和代理人的诉讼风险,影响当事人对案件结果的评价,而准确识别当事人的诉讼目的有助于律师规避执业风险、建立客户信任。刘学信认为诉讼请求有别于诉讼目的,诉讼请求以诉讼目的为起点,包含初步的诉讼请求、正式的诉讼请求与变更后的诉讼请求,并且直到法庭辩论终结之前,诉讼请求都是可以变更的,因此诉讼请求是一个不断修正、不断完善的过程。
其次,在可诉性论证方面,刘学信将其具体拆解为三个步骤。他指出,可诉性论证第一个步骤是事实发现,即充分了解案件事实并搜集关联证据。他提出,律师的任务在于辅导当事人制作案件事实清单、证据材料清单并协助当事人查清事实,以完成对案件事实的表述;然后是将查清的客观事实进行加工、提炼、雕琢,化案件事实为法律事实,以确认法律事实的三要素,即权利存在事实、权利受损事实、权利救济事实。第二个步骤是法律发现,即穷尽法律检索,寻找法律依据。他指出,律师的任务是按照从特别到一般、与案件事实距离远近的标准进行检视并选择请求权基础,此时需要对请求权基础规范、辅助规范以及防御规范进行全面检测。刘学信以原告请求被告返还租期届满的房屋为例进行具体阐述,他指出,要求返还房屋的请求可以从租赁合同内容以及从《民法典》第733条、第235条、第122条、第985条和第1165条中寻找请求权基础。同时,他还归纳了类案检索的先后顺位:第一顺位是最高人民法院发布的指导性案例;第二顺位是最高人民法院发布的典型案例及裁判生效的案件;第三顺位是本省(自治区、直辖市)高级人民法院发布的参考性案例及裁判生效的案件;第四顺位是上一级人民法院及本院裁判生效的案件。他强调,需要注意的是,除指导性案例以外,应优先检索近三年的案例或者案件,已经在前一顺位中检索到类案后一般可不再进行检索。可诉性论证的第三个步骤是运用法律推理,验证初步确定的诉讼请求。他认为律师的任务在于借助法律思维,建立法律事实和法律规范的联结,通过请求权规范和防御规范验证诉讼请求的妥当性。
最后,在诉讼方案的制定和诉讼程序的设计方面,刘学信认为,诉讼方案的制定需要穷尽所有方法和路径来制定不同的方案,最终选择诉讼成本最低的方案;诉讼程序的设计要以诉讼程序为依据,综合考量各种诉讼手段的运用和时机把握。同时,他以自己承办的案件为例,介绍了仲裁手段在诉讼过程中发挥的关键作用,强调实现诉讼目的要通盘考虑诉与诉的配合、诉与其他救济渠道的配合。
与谈环节,郭明瑞对本场讲座给予高度评价,他认为本次讲座为法学生提供了良好的理论和实务指引。郝玉燕则从法学理论和律师实践的区别出发,分享了律师从业的体会与感受。
周长军对刘学信作为杰出校友对古天乐太阳娱乐集团tyc493的支持以及为古天乐太阳娱乐集团tyc493卓越法治人才培养作出的努力表示衷心感谢,认为本场讲座有经验总结、有理论提炼、有典型实例,对于同学们未来从事律师职业具有很强的借鉴性。
主讲人简介:刘学信,山东鑫士铭律师事务所首席合伙人,一级律师。兼任中华全国律师协会理事、律所建设指导委员会副主任,山东省人民政府法律顾问,古天乐太阳娱乐集团tyc493硕士研究生合作导师等职务。从事律师职业三十余年,具有丰富的执业经验,在民商事诉讼(仲裁)案件代理、刑事辩护、企业重组特别是危机企业拯救、各类法律风险的防范和化解方面均有建树。
文 | 牟兴兰
图 | 张坤
审核 | 董雪梅 周长军